内容摘要：电子合同是随着计算机和互联网技术的发展和应用而产生的一种全新的合同形式。虽然电子合同在确定当事人权利与义务关系上与传统合同无异，但是由于其借助了计算机、互联网等特殊的媒介和技术手段，这就决定了其与传统合同相比有着明显的不同。电子要约的发出、生效及失效，以及电子承诺的作出、到达及生效对传统的合同法理论提出了新的挑战;电子意思表示的撤回和撤销也有其独特之处，相应的电子合同成立的时间和地点也与传统合同不同;电子合同的生效方面，电子合同主体、电子代理人和电子意思表示等问题也值得作进一步探讨。

　　关键词：电子合同 成立 生效

　　一、问题的提出

　　电子合同是随着计算机和Internete的发展和应用而形成的一种全新的合同形式。那么什么是电子合同呢?目前学术界尚未出现统一的说法，许多学者把电子合同概念分为广义和狭义两种。蒋志培先生认为：广义的电子合同是指经电子手段、光学手段，或者其他类似手段拟定的约定当事人之间权利与义务关系的契约形式。即我们通常意义上所指的以“数据电文”①为形式拟定的合同。狭义的电子合同概念是专指由电子数据交换(Electronic Data Interchange, EDI)方式拟定的合同。[1]高富平先生主张：从广义上说，电子合同包括通过EDI、电子邮件、电报、电传或传真等电子方式订立的合同;从狭义上说，电子合同是指通过EDI、电子邮件等方式借助互联网络订立的合同。[2]王利明教授的观点更合理，他认为：电子合同是指当事人利用网络采用电子数据交换(EDI)、电子邮件(E-mail)等方式订立的合同。[3]这是从狭义上理解，许多学者将电子合同视为利用电子数据交换订立的合同，这主要是因为EDI已经广泛应用于商业实践，其传递的是标准化信息，而且有固定的程序，已经形成了一套规则和运行体系。无论是从技术、商业或法律的角度来看，对于EDI的研究是比较广泛的，具有一定的代表性。因此，以下讨论的电子合同也是从狭义的角度。

　　电子合同与传统合同相比具有明显的特征：1.电子合同交易的主体具有虚拟性和广泛性的特点，订立合同的各方当事人在网络上运作。2.电子合同中的意思表示具有电子化的特点。在电子合同订立的过程中，当事人通过电子方式来表达自己的意愿。电子合同的要约与承诺不需要传统意义上的协商过程和手段，其文件的往来通过互联网进行。EDI信息的发送者和接收者都是计算机的应用系统，能自动处理传送来的数据。[4]3.电子合同的载体与传统合同不同。传统合同一般以纸张等有形材料作为载体，而电子合同的信息记录则以计算机或磁盘等为载体，因此电子合同也被称为“无纸合同”。

　　电子合同是一种全新的合同形式，虽就其意义和作用本身来看，并未超出传统民商事合同的范围，但由于其借助了特殊的媒介和技术手段，因而导致其在很多方面都不同于传统的民商事合同。在电子合同中，约定双方权利义务的合同内容并无变化，变化的主要是其载体和合同订立的方式，但是这种改变却直接影响合同的成立、生效及相关的很多问题。所以，在电子合同成立与电子合同生效方面有许多问题需要进一步分析探讨。

　　二、电子合同的成立

　　对于一般的传统的合同而言，合同的成立是指当事人的意思表示一致而达成协议的状态。当事人订立合同要经过要约和承诺两个阶段。要约和承诺须具备法律规定的条件才能生效。合同自承诺生效时成立，承诺生效的地点就是合同成立的地点。学者们一般认为，合同的成立要件有以下几个：1.缔约人或订约主体存在双方或多方事人，订约主体是指实际订立合同的人，是未来的合同当事人，也可以是其代理人;2.意思表示一致，即订约当事人对主要条款达成合意。合同成立的根本标志在于当事人意思表示一致，即达成合意;3.合同的成立应具备要约合承诺两个阶段。

　　电子合同作为合同的一种特殊形式，其成立与传统合同一样，也是指当事人的意思表示一致而达成协议的状态。电子合同是当事人以电子意思表示方式订立的合同，不存在传统合同订立过程中缔约各方的面对面接触与谈判，合同双方当事人是通过网络来完成谈判并订立合同的。所以，电子合同成立在要约和承诺过程中有其特别之处，下面分别论述：

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