《民法学》考前冲剌预测试卷(五)参考答案及解析

一、单项选择题
1．B【解析】在双方都有过错时，民法要求依据双方的各自过错承担民事责任，这体现的是民法的公平原则。故选B。
2．C【解析】既然为“合同不再履行”，说明合同已经生效，条件成就时，合同解除。
3．D【解析】无民事行为能力人、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬，他人不得以行为人无民事行为能力、限制民事行为能力为由，主张以上行为无效。在四个选项中，李某在没有父母同意而能独立决定的只有接受赠与这一民事行为。故选D。
4．D【解析】法律行为所附条件必须为将来的事实、能否成功不能确定的是合法的事实、被设定为控制意思表示效力的条件。故选D。
5．C【解析】根据民事权利的效力范围，民事权利可分为绝对权和相对权。故选C。
6．D【解析】除斥期间亦称预定期间，是指法律预定某种权利于存续期间届满当然消灭的期间，除斥期间的客体是形成权；而诉讼时效的客体是债权请求权。在本题中，B的权利性质是请求权，C的权利性质是支配权，A的权利性质也是支配权，只有D是形成权，因此ABC都是错误的，只有D是正确答案。
7．A【解析】寄存财物被丢失或损毁的，诉讼时效期间为1年。故选A。
8．D【解析】国有土地使用权是用地者依其不同取得方式而享有的，具有不同法定权利内容的，与所有权相分离的，对国有土地所享有的用益性民事财产权利。国有土地使用权是我国法律创设的一项新型的用益物权，属于地上权。
9．C【解析】根据法人成立的基础，可分为社团法人与财团法人。故选C。
10．C【解析】相邻权是相邻不动产一方依照法律规定而享有的权利，是对所有权的限制和延伸，属于所有权范畴，不是一种独立物权。相邻权也不同于地役权，地役权是相邻土地所有人或使用人之间的约定而产生的一种独立物权，属于用益物权。
11．D【解析】《物权法》第39条规定：“所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占、有使用、收益和处分的权利。”
12．A【解析】《民法通则》第129条规定：“因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担民事责任。如果危险是由自然原因引起的，紧急避险人不承担民事责任或者承担适当的民事责任。”故选A。
13．B【解析】合同具有相对性，当事人约定由债务人向第三人履行债务，属于为第三人利益的合同，合同当事人仍然是合同债务人与债权人，第三人并不因此成为合同当事人，在债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定时，债务人应当向债权人承担违约责任，第三人不能直接向债务人要求承担违约责任。
14．C【解析】公然买卖假烟是损害社会公共利益的行为，违反法律规定，属于无效的民事行为。故选C。
15．B【解析】在买卖合同中，出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款。因此买卖合同属于双务合同，有偿合同。根据合同法，买卖合同不需要采用特定形式，因此属于不要式合同。买卖合同，双方当事人意思表示一致，合同即成立，标的物是否交付不影响买卖合同本身的成立和生效。如果出卖人没有按合同交付标的物的，构成违约，承担违约责任。因此买卖合同属于诺成合同，而非实践合同。
16．D【解析】权利滥用构成条件的是：行为人有权利；行为人行使权利的行为损害了他人或社会利益；行为人主观上须有过错。故选D。
17．C【解析】《合同法》第142条规定：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”
18．C【解析】根据《民法通则》第122条及《产品质量法》的规定，产品责任的承担者主要是生产者(制造者)和销售者。因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的，受害人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者要求赔偿。产品的生产者或销售者对受害人承担赔偿责任之后，如果运输者、仓储者对缺陷产品有责任即有过错的，可向运输者、仓储者追偿。此案中，甲可以向兴华商场或红星肉厂要求赔偿。故选C。
19．B【解析】《合同法》第254条规定：“承揽人可以将其承揽的辅助工作交由第三人完成。承揽人将其承揽的辅助工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定做人负责。”所以合同有效，甲无权通知乙解除合同。。
20．A【解析】质权以质物的占有移转为成二￡要件，质权人当然对质物拥有占有权。故选A。
21．D【解析】在本案中，甲是原作品著作权人，乙是改编作品著作权人，丙是表演者，丁是录音制作者。根据《著作权法》第39条第2款的规定，由于丁使用乙编成的戏剧剧本，因此必须向乙和甲支付报酬；根据第40条规定，丙表演，因此丁也应对其支付报酬。因此，选项D应选。
22．A【解析】《专利法》第8条规定：“两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人；申请被批准后，申请的单位或者个人为专利权人。”本题中专利申请权应属于甲单位。
23．C【解析】《专利法》第23条规定：“授予专利权的外观设计，应当同中请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同和不相近似，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。”可选定C项。发明和实用新型应同时具备新颖性、创造性和实用性要求。计算机软件是作为著作权保护的，不得申请专利。
24．D【解析】《继承法》第17条的规定：“除自书遗嘱外，口头遗嘱、录音遗嘱及代书遗嘱均需见证人在场见证”。
25．D【解析】继承法的基本原则包括保护自然人私有财产继承权原则、继承权男女平等原则、权利义务相一致原则、养老育幼原则、互谅互让、协商处理遗产的原则。
26．C【解析】《继承法》第25条规定：“继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的表示。没有表示的，视为接受继承。”“受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内，作出接受或者放弃受遗赠的表示。到期没有表示的，视为放弃受遗赠。”因此，应选选项C。
27．A【解析】根据法律规定，胎儿出生时是死体的，为胎儿保留的遗产份额由被继承人的继承人继承。胎儿出生后死亡的，为胎儿保留的必要遗产份额由胎儿的继承人继承。
28．D【解析】根据《民法通则》第130条规定，本题中张三与李四属于共同侵权，对王五要承担连带责任。但三人协商后约定了张、李承担按份责任，属于三方合意行为，不违犯法律的强制性规定，所以有效，对三方都有约束力，因此可以排除张与李的连带责任，所以应选择D。
29．D【解析】物权的取得有原始取得与继受取得之分：前者是指不以他人的权利及意思为依据，而是依据法律直接取得物权，如因先占、取得时效取得一物的所有权；后者则是指以他人的权利及意思为依据取得物权，如因买卖、赠与取得物的所有权。ABC均为原始取得。
30. C【解析】A选项具有紧急避险情形而具有合法性；B选项中是相邻权而具有合法性；D选项是合法的续租行为，不是侵权行为。只有C选项构成侵权行为。