2011年在职法律硕士选择题专项练习及答案三

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　　崔某在北京工作，但家在吉林，1991年春节时要回家探望家人。邻居胡某听说后请他带1斤长白山的人参回来，说要泡酒做药用。春节过后，崔某从吉林带回1斤人参，价值1850元，崔某送至胡家，胡某的儿子说因父亲年事已高，春节期间不幸过世。以前也只有他父亲用人参泡酒做药用，现在他父亲不在了，也就不需要这斤人参，况且他父亲是在他生前委托他代买1斤人参，现在他父亲去世了，代理权也就终止了，所以请崔某将这1斤人参自己留着再做处理。崔某不得已就去律师事务所去请教律师，问问他可不可以让胡某的儿子收下这1斤人参并支付1850元的价款。
　　31．崔某实施的代理行为的效力如何?(　　)
　　A．有效　　　　
　　B．无效
　　C.效力待定　　
　　D．可撤销
　　32．崔某与胡某之间的委托代理关系是否终止?(　　)
　　A．终止，因为代理事务已经完成
　　B．终止，因为被代理人已死亡
　　C.不终止，因为代理人不知道被代理人已死亡
　　D．不能确定
　　33.委托代理、法定代理、指定代理终止的共同原因有哪些?(　)
　　A．代理人死亡
　　B．被代理人死亡
　　C.代理人丧失民事行为能力
　　A．被代理人取得民事行为能力
　　本题涉及代理行为的效力、代理关系的终止等问题。
　　31．答案：A。本问涉及代理行为的效力。依《民通意见》第82条规定，被代理人死亡后，代理人不知道被代理人死亡的，委托代理人实施的代理行为有效。故本问选项为A。
　　32．答案：C。本问涉及被代理人死亡后代理关系的终止问题。依《民法通则》第69条和《民通意见》第82条规定，被代理人死亡并不必然导致委托代理关系的终止，本题中，代理人不知道被代理人死亡的，其所进行的代理行为仍然有效，代理关系也依然存续。故本问选项为C。　　
　　33．答案：AC。本问涉及委托代理、法定代理、指定代理终止的共同原因。依《民法通则》第69、70条规定，可知代理人死亡或丧失民事行为能力为它们终止的共同原因。故本问选项为AC。
　　34．甲出海打鱼因遇台风而未归。两年后，其妻向人民法院申请宣告甲失踪，人民法院依法进行了宣告。但在谁为甲的财产管理人的问题上，其妻与甲母发生争议。经查在甲失踪期间，其妻经常将家中物品搬到同村姘夫丙家与丙共用。甲的财产的管理人应为(　　)。
　　A．其妻　　　　　
　　B．甲母
　　C．其妻和甲母　　
　　D．其妻或甲母
　　本题涉及失踪人的财产管理问题。在失踪的情况下，其财产管理人应为与失踪人生活最紧密的人，其顺序为配偶、父母、成年子女、关系密切的其他亲属和朋友。但是，对失踪人财产的管理应有利于失踪人，这是最高原则。本题中其妻管理甲的财产有明显不利。故本题答案应为B。
　　35．渔民赵某于1992年出海打鱼，遇风浪一直未归。1998年其妻钱某不得已向法院申请宣告其死亡。赵某有两个孩子，分别为赵甲、赵乙，赵某夫妇有房屋6间，渔船一条(已经随赵某失踪而灭失了)。法院依法作出判决后，赵某留下的遗产开始继承。房屋一间由其父亲继承，其余财产均由钱某和赵甲、赵乙继承。赵某死后，钱某生活十分困难，1999年，钱某将赵乙送给李某夫妇作为养子。2000年，钱某改嫁给周某。不久，周某死亡。2001年，赵某回来了，原来当时被海风刮到A国，失去记忆，现被送回。法院依法撤销了其死亡宣告，因财产返还、夫妻关系和子女收养等问题发生纠纷。本案中，下列表述正确的是(　)
　　A．钱某与赵某的婚姻关系自行恢复
　　B．钱某与赵某的婚姻关系不能自行恢复
　　C．钱某与李某之间关于赵乙的收养无效
　　D．赵某的父亲应返还因继承而取得的房屋一间
　　本题涉及宣告死亡被撤销后的法律后果问题。依《民法通则》第25条规定，被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产。依照继承法取得他的财产的公民或者组织，应当返还原物。原物因不可归责于继承人的原因灭失的，继承人不予赔偿；原物因继承人的原因而毁损灭失的，继承人因此获得利益的，继承人在所获利益范围内予以补偿，继承人未获得利益的，不予补偿。原物已转让给他人的，撤销死亡宣告的效力不及于第三人。继承人因隐瞒真实情况恶意宣告他人死亡的，其所继承的遗产，除因不可抗力灭失外，死亡宣告被撤销后，继承人均应予以返还或者赔偿。原物所生的孳息，因撤销宣告死亡使继承人丧失了继承权的依据，其所收取的孳息亦构成不当得利应予以返还，但继承人因自己的原因应收取孳息而未收取孳息的，不负返还义务。继承人因管理继承财产所支出的必要费用，可要求原财产所有人予以返还。继承人因对继承财产的改良而使继承财产增值的，如果增值的价值大于原财产的价值，继承人可取得该财产本身，但对原财产的价值应补偿原所有人。如果增值的价值小于原财产的价值，继承人应返还该财产于原所有人，但就增值部分可请求补偿。本案中，赵某被宣告死亡后，其父亲继承了赵某的一间房屋，该房屋在继承后未发生不可抗力的灭失问题，因此，赵某有权要求其父亲返还继承的一间房屋。
　　依《民通意见》第37条规定，被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系自死亡宣告之日起消灭，死亡宣告被人民法院撤销的，如果其配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复。因为，失踪人宣告死亡后，其配偶一直未再婚，可能存在两种心理状态：一种是对配偶他方夫妻情深，日夜盼望着配偶的归来；另一种是爱情梦的破灭，对婚姻已心如死灰，但法律不考察未再婚配偶的心理状态，而只考察配偶是否再婚的事实。如果配偶未再婚，失踪人撤销死亡宣告，则发生婚姻关系自始恢复原状的效力，因此，从撤销死亡宣告之日起，他们的婚姻关系自行恢复。所说自行恢复是指撤销死亡宣告后，不管他们是否愿意，他们都在法律上具有夫妻身份，为夫妻双方。如果双方不愿继续共同生活，则应通过离婚的方式来解除他们的婚姻关系。如果其配偶再婚后又离婚，或者再婚后配偶又死亡的，则不得认定夫妻关系自行恢复。因为，配偶再婚后又离婚，或者再婚后配偶又死亡的，则表明新发生的婚姻法律事实已经阻断了原婚姻法律事实，原婚姻法律关系因此消灭，故撤销死亡宣告后，原婚姻法律关系不能自行恢复。本案中，赵某被宣告死亡以后，钱某改嫁周某，周某死亡后，赵某与钱某的婚姻关系不能自动恢复。但可通过再次登记而缔结婚姻关系。
　　依《民通意见》第38条规定，被宣告死亡人在被宣告死亡期间，其子女被他人依法收养的，被宣告死亡人在死亡宣告被撤销后，仅以未经本人同意而主张收养关系无效，一般不应允许，但收养人和被收养人同意的除外。被宣告死亡人在被宣告死亡期间，其已发生了死亡的法律效力，其子女已被他人合法收养的，因该收养行为已生效，故被撤销死亡宣告后，其不能以未经其本人同意为由而主张收养关系无效。但是，经收养人和被收养人同意的除外。在一般情况下，如果被收养人是未成年的婴幼儿，则只须通过收养人的同意，被收养人的同意不具有任何意义；如果被收养人已为限制民事行为能力人，除应征得收养人同意外，还得征求被收养人的意见；如果被收养人已成年，则应征得收养人和被收养人的同意，方能解除收养关系。解除收养关系是否应返还收养人的抚养费，则应区别情况：如果因为收养人虐待未成年的被收养人，或遗弃未成年的被收养人，原则上应不返还抚养费；如果不存在该种情况，则应返还抚养费。本案中，赵某被宣告死亡以后，钱某将子女送与李某，其收养关系依法有效。赵某被撤销死亡宣告以后，不得以未经其同意为由解除收养关系，而应与收养人李某协商，经李某同意解除收养关系。故本题正确选项为BD。

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