B2C电子合同中仲裁条款的效力

来源：电子商务师发布时间：2012-05-03 电子商务师视频评论

　　上述两种观点争议的焦点在于如何保护消费者的利益。而在争议解决过程中，消费者利益的保护主要取决于案件处理过程中适用何处的法律，争议解决的方式对消费者利益的影响则相对较小。从目前各国已有的法律适用规定来看，合同中没有作出法律适用约定的情况下，自动适用消费者居住地国法律；如果有约定，则该法律适用的约定条款不得剥夺消费者所在地强行性法规对消费者的保护。如美国《统一计算机信息交易法》第１０９条、欧盟１９８０年《关于合同义务法律适用的公约》第５条和１９８７年《瑞士联邦国际私法法规》第１１４条等都有此类规定。因此，如果在仲裁过程中，恰当地适用法律，同样能够达到保护消费者利益的目的，而不能断然推论承认仲裁条款的效力就会损害消费者的利益。

　　格式合同尽管被认为在一定程度上违反了契约自由原则，但由于它有着自身的优势，而且已广泛应用于人们的日常生活，各国立法往往在一定条件下认可其法律效力。电子商务是为了交易的高效率、低成本，才利用电子的手段进行交易。这种交易的环境和方式本身，就决定了交易当事人之间相对缺少协商。因此，对于电子合同中的仲裁条款，我们不能一概予以拒绝，而应该区别对待。

　　１．从目前各国电子商务的实践来看，为防止提供格式合同方的欺诈行为和保护消费者的权益，对电子商务中格式合同都规定了一定的限制：即被提供格式合同方要有预先审视的机会和明示同意，也就是说消费者或被授权方对于格式合同有预先审视合同实质性内容的机会，并通过一定的行为明示表示同意。例如，美国《统一计算机信息交易法》第１１２条不仅对当事人或其电子代理人审查的机会和表示同意的行为作出了不同的规定，而且对“审查的机会”和当事人“同意的表示”进行了特别的要求。我国合同法第三十九条第一款也赋予了提供格式合同的一方应提请对方注意有关责任免除或限制条款的义务，即“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务”，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。

　　仲裁条款是格式合同中的争议解决条款，其重要性不亚于合同的实质性条款。在当事人没有接受该格式合同时，合同中的仲裁条款当然不具有法律效力。如果当事人接受了格式合同，而且对格式合同中的仲裁条款有审视的机会，也就意味着认可该格式合同中的仲裁条款。对于商家而言，它必须保证消费者有足够的时间阅读含有仲裁条款的格式合同，并根据自己的意愿在该合同的尾部点选“同意”或“不同意”。如果网上格式合同在电脑屏幕上逗留时间很短，或者商家只是提供含有仲裁条款的格式合同供消费者浏览，而不要求消费者对是否同意该合同作出明确的表态，此类情况应视为双方未达成仲裁合意。

　　２．协议仲裁条款优先。即使在格式合同中，如存在当事人协议条款的情况，由于协议条款体现了合同法的实质精神——意思自治、公平、合理，这种反映当事人真实意思表示的条款，在效力上要优先于格式条款。例如美国《统一计算机信息交易法》第２０９条就规定一般零售授权合同中的格式条款，在与当事人协议的条款发生冲突时无效。我国合同法第四十一条中也规定“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。”因此，当事人之间另有仲裁协议的，应以当事人之间的仲裁协议为优先。

　　３．如果当事人当初接受了格式合同，而后来由于其他原因，致使该格式合同变更或无效时，根据仲裁条款自治理论，不影响该格式合同中仲裁条款的效力。例如，我国仲裁法第十九条第一款就规定：“仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力。”仲裁条款自治原则不仅得到了各国司法和仲裁实践的承认，而且也是仲裁法的一个重要原则。

　　三、我国对于Ｂ２Ｃ电子合同中仲裁条款的应有立场

　　从电子商务的运行现状来看，由于在Ｂ２Ｃ交易中交易额较小，消费者和商家不可能也没必要通过跨国旅行，专门进行仲裁条款的谈判并签订仲裁协议，电子商务的性质决定不可能专门达成仲裁协议。使用格式合同不仅可以节约交易成本，对消费者和商家而言，还可以节省交易时间，并提供了一种非常便利的交易方式。而对于格式电子合同的效力，尽管目前各国尚存差异，但趋向于承认它们的效力。尤其是美国，自从１９９６年联邦第七巡回上诉法院在ＰｒｏＣＤＩｎｃ．ｖ．Ｚｅｉｄｅｎｂｅｒｇ（８６Ｆ．３ｄ１４４７ ７ｔｈＣｉｒ．１９９６）案中承认了拆封授权合同（即软件厂商在销售其产品时，在软件产品的外包装上印明，如果购买者打开该包装，须受印在该包装上或里面的协议约束的合同）的效力后，基本上认可了格式电子合同的效力，合同中仲裁条款的效力也随之得到了肯定。例如，在Ｈｉｌｌｖ．Ｇａｔｅｗａｙ２０００ Ｉｎｃ．（１０５Ｆ．３ｄ１１４７ ７ｔｈＣｉｒ．Ｊａｎ．６ １９９７）案中，第七巡回上诉法院驳回了易利诺斯州北区法院的判决，认为拆封授权合同中的仲裁条款有效，从而满足了被告撤销诉讼进行仲裁的请求。对于其他合同中的仲裁条款，若当事人有机会审阅合同实质内容，并以一定行为表示同意接受该合同的规定时（如按下同意键），则仲裁条款对当事人就具有约束力。

　　就中国而言，现阶段如果承认电子合同中仲裁条款的效力，仍旧会对我国的当事人尤其是消费者的利益带来一定的冲击。电子商务以美国为最先发展，也最为发达。在整个国际电子商务中，我国处于相对弱势地位，扮演着信息和技术输入的角色，尤其是计算机和互联网的核心技术，例如计算机芯片的布图设计、微软的Ｗｉｎｄｏｗｓ视窗和办公软件等，基本上都为外国所控制。而这些核心技术又是互联网和计算机所不可或缺的。在引进这些核心的技术和软件时，如果承认电子合同中的仲裁条款选择外国仲裁，对于我国的当事人无疑是不利的。在电子交易尤其是Ｂ２Ｃ的电子合同中，交易额相对较小，国内消费者不可能因为较小的损失而到国外去仲裁，大多数将不得不默默承受利益受损的后果。另外，在某些互联网核心技术和软件的使用上，由于外国公司在市场上的垄断地位，我国消费者基本上没有选择的余地，也就不可能有协商的空间，实际上丧失了表达意思的机会。

　　不过，对于这些不利的影响，我们可以多角度来审视。首先，即使在中国进行仲裁，往往也会涉及仲裁裁决在国外的承认与执行，其手续和所消耗的财力、人力不亚于在外国仲裁的消耗。考虑到计算机和互联网的核心技术被外国公司占领的现状，即使拒绝承认合同中的仲裁条款，也很难找到其他更好的可供选择的解决方式。而且随着我国电子商务的迅速发展，无论是电子商务公司的成立、网站的设置，还是软硬件的制作，都达到了较高的水平，认可电子合同中仲裁条款的效力，对我国电子商务公司的发展和权益的维护无疑是有利的。

　　其次，在时下的仲裁实践和理论上，仲裁协议的效力呈扩张的趋势，普遍认可提单、船票、航空货运单等格式合同中仲裁条款的效力。而且仲裁协议在特殊情况下对未签字的第三方当事人也能产生一定的法律效力，如子公司（分支机构）签订的仲裁条款对母公司的拘束力、代理人订立的仲裁协议对委托人或被代理人的效力、合同转让情形下仲裁协议的约束力，等等。应该说，在此类合同中，当事人或第三人根本就没有提前审阅的机会。电子合同中的仲裁条款至少给予了当事人提前审阅并表示是否同意的机会，因此，不承认电子合同中仲裁条款的效力也有悖于仲裁协议效力扩张的趋势。

　　再次，承认电子合同中的仲裁条款也是我们应该承担的条约义务。仲裁条款的法律效力随着《纽约公约》影响力的扩大已具有国际普遍性。根据公约，有效的仲裁协议具有排除法院管辖权的效力，其排除的对象既包括内国法院的管辖权，也包括外国法院的管辖权。因此，如果电子合同中的仲裁条款在形式上已经满足了《纽约公约》关于书面形式和签署的要求，就需要认可其所具有的法律效力，因为我国承担了公约在此问题上所赋予的义务。

　　最后，依最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第三百零五条的规定，“属于中华人民共和国人民法院专属管辖的案件，当事人不得用书面协议选择其他国家法院管辖。但协议选择仲裁裁决的除外。”根据我国民事诉讼法的规定，消费者合同不属于我国法院的专属管辖范围，专属管辖尚允许当事人协议选择仲裁裁决排除，如果Ｂ２Ｃ电子合同形式合法，无疑应该认可仲裁条款所具有的实质性效力。

　　因此，考虑到我国电子商务未来的发展、当事人现实权利的维护以及电子交易市场已存在的客观态势，我们认为，在当事人有预先审视的机会并明示同意的情况下，应该承认电子合同中仲裁条款的效力。

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