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　　2012年司考法制史辅导：审判制度

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　　2012司考法制史辅导：清末的预备立宪

　　（一）《大清现行刑律》（1910年5月15日颁布）

　　（1）公布的原因与过程。《大清现行刑律》是清政府在《大清律例》的基础上稍加修改，作为《大清新刑律》完成前的一部过渡性法典，于1910年5月15日颁行。

　　（2）主要内容及变化。内容基本秉承旧律例，与《大清律例》相比，有如下变化：

　　①改律名为“刑律”；

　　②取消了六律总目，将法典各条按性质分隶30门；

　　③对纯属民事性质的条款不再科刑；

　　④废除了一些残酷的刑罚手段，如凌迟；

　　⑤增加了一些新罪名，如妨害国交罪等。

　　（关键词记忆：过渡、刑律、分门、废凌迟、增国交）

　　（二）《大清新刑律》（1911年1月25日公布）

　　（1）特点与地位。是清廷于1911年1月25日公布的中国历史上第一部近代意义上的专门刑法典，但仍保持着旧律维护专制制度和封建伦理的传统。

　　（2）制定过程及篇章结构。起草工作始于1906年，由于引发了礼教派的攻击和争议，至1911年1月才正式公布，但并未真正施行。《大清新刑律》分总则和分则两篇，后附《暂行章程》5条，规定对侵犯皇室罪、内乱罪和外患罪加重处罚；对无夫奸罪科以刑事处罚；尊长亲属有犯，卑幼子孙不得使用“正当防卫权”。

　　（3）主要内容及发展变化：

　　抛弃了旧律诸法合体的编纂形式，以罪名和刑罚等专属刑法范畴的条文作为法典的惟一内容，在体例上抛弃了旧律的结构形式，将法典分为总则和分则；

　　确立了新刑罚制度，规定刑罚分主刑、从刑；

　　采用了一些近代西方资产阶段的刑法原则和刑法制度，如罪刑法定原则和缓刑制度等。

　　（关键词记忆：中国近代史上第一部专门刑法典；总则＋分则＋暂行章程；主刑＋从刑；罪刑法定＋缓刑）

　　（三）《大清商律草案》

　　1.清末的商事立法

　　（1）第一阶段，商事立法主要由新设立的商部负责。1903年，修订的《商人通例》9条和《公司律》131条，在1904年1月（清光绪二十九年十二月）奏准颁行，定名为《钦定大清商律》，是为清朝第一部商律。此外，清政府还陆续颁布了有关商务和奖励实业的法规、章程加1904年6月颁行的《公司注册试办章程》，同年7月颁布的《商标注册试办章程》，1906年5月颁行的《破产律》等。

　　（2）第二阶段，主要商事法典改由修订法律馆主持起草，单行法规仍由各有关机关拟订，经宪政编查馆和资政院审议后请旨颁行。在此期间，修订法律馆于1908年9月起草了《大清商律草案》，1911年9月农工商部起草了《改订大清商律草案》，此外还草拟了《交易行律草案》、《保险规则草案》、《破产律草案》等等，但均未正式颁行。在此期间公布的单行商事法规有《银行则例》、《银行注册章程》、《大小轮船公司注册章程》等。

　　关于清末商事立法主要掌握下表：

　　（四）《大清民律草案》

　　1.主持修订者：沈家本、伍廷芳、俞廉三；

　　2.结构：总则、债、物权、亲属、继承五编；其中：

　　（1）总则、债、物权三编由日本法学家松冈正义等仿照德国、日本民法典的体例和内容草拟而成，吸收了大量的西方资产阶级民法理论、制度和原则；法律||敎育网

　　（2）亲属、继承两编由修订法律馆会同保守的礼学馆起草，其制度、风格带有浓厚的封建色彩，保留了许多封建法的精神。

　　3.修订民律 的基本思路，仍然没有超出“中学为体、西学为用”的思想格局。 并未正式颁布和实施。