模拟练习：综合题1-2

三、综合题

1、甲公司因经营管理不善，无力偿还到期债务，该公司的债权人于2010年5月10日向人民法院提出破产申请。法院于5月20日裁定受理该破产申请，指定了管理人，并确定债权人申报债权的期限为自发布受理破产申请公告之日起60日内。

债权申报期限届满第12日，由人民法院召集了第一次债权人会议。管理人公布了甲公司的财产和债务情况：

甲公司全部资产变现价值1435万元 ①用于对工商银行800万元贷款提供抵押担保的办公楼价值1200万元

②用于对应付乙公司货款200万抵押担保的一批原材料价值130万元

③一套加工设备价值90万元

④丙公司欠付的劳务费15万元

甲公司全部债务共2295万元 ①欠工商银行贷款800万元

②欠乙公司货款200万元

③欠发职工工资和社会保险费用860万元

④欠交税款420万元

⑤欠丙公司货款15万元

其他 甲公司的股东张某尚欠20万元的出资未缴足

在破产案件审理期间，发生以下事项：

(1)丙公司提出以货款抵销欠付甲公司的劳务费。经管理人查明，此前丙公司欠甲公司15万元的劳务费一直没有支付。丙公司在破产申请前3个月时知道甲公司有大笔到期债务无力清偿后，遂向甲公司转让15万元货物。

(2)丁公司提出，价值90万元的设备是乙公司委托甲公司无偿保管的，要求收回该设备。经管理人查明，该设备的保管属实。

(3)发生诉讼费80万元、管理人员报酬60万元、清算费用50万元、评估费20万元、为债务人继续营业而应支付的职工工资28万元、不当得利22万元。

问题：

(1)法院受理破产申请的时间、债权申报期限、第一次债权人会议召开的时间是否合法?分别说明理由。

(2)丙公司提出以货款抵销欠付劳务费的要求是否合法?说明理由。

(3)甲公司破产前保管丁公司的设备，是否属于破产财产?应如何处理?说明理由。

(4)甲公司的股东张某未缴足的出资应如何处理?说明理由。

(5)哪些属于破产费用?哪些属于共益债务?如何清偿?说明理由。

(6)说明本案的破产清偿顺序?

2、2008年5月，甲机电科技公司(简称“甲公司”)的张工程师在执行公司任务过程中，完成了A产品的研究开发。2009年2月，张工程师在办理退休手续后接受乙科技开发公司(简称“乙公司”)的委托单独研制B产品，双方没有约定B产品专利申请权归属。2009年8月，B产品研制成功。2009年 ll月，甲、乙两公司分别就A产品、B产品向专利局提出专利申请。甲公司在申请时发现，丙公司于2009年10月提出专利申请的C产品和A产品属于同样的发明，因此向专利局主张，自己对A产品专利申请享有优先权。

2009年6月，张工程师与丁公司订立委托合同，由张工程师为丁公司开发新产品的外观设计。设计完成后，丁公司认为方案没有达到理想效果，拒绝支付部分费用。张工程师遂以自己名义向专利局提出专利申请。2011年1月，张工程师取得该外观设计的专利权。2011年3月，戊公司发现张工程师的外观设计方案与该公司2年前申请的同主题方案非常相似，于是请求专利复审委员会宣告该专利权无效。

要求：根据以上情况并结合专利法律制度和合同法律制度的规定，回答下列问题：

(1)张工程师对A产品是否拥有专利申请权?说明理由。

(2)张工程师对B产品是否拥有专利申请权?说明理由。

(4)甲公司在什么情况下对A产品的专利申请享有优先权?甲公司向专利局要求优先权时，应当提供哪些文件资料?

(5)授予外观设计专利权的条件是什么?

(6)张工程师的外观设计的专利权是否从2011年1月开始起算?说明理由。

(7)张工程师的外观设计专利权的保护范围以什么为准?

(8)如果专利复审委员会作出维持该专利权的决定，戊公司对该决定不服时，可以采取什么措施?

3、A公司向B公司出售一批商品，并签订买卖合同。A按期供货后，B于4月6日向A出具面额为30万元的汇票，期限为5个月。A取得票据后不慎被C盗窃，C将票面金额改为50万元，并在票据背书添加“A将票据背书转让给C”的字样，盗盖A公司公章;之后C又将该票据背书转让给D，D又背书转让给E。E到期向付款人B提示付款，付款人B以A取得票据时未支付对价为由拒付。E取得拒付理由书后，向D发出书面追索通知，追索金额包括票据金额50万元、逾期付款利息及发出追索通知费用2万元。D以追索金额52万元超过票据金额为由拒绝付款。C认为背书时未注明付款日期，票据要件不全，拒绝承担责任。A以该票据被C变造且又未接到追索通知为由拒绝承担责任。

要求：根据以上材料并结合规定，分析回答下列问题：

(1)作为付款人的B对到期票据拒付的理由是否成立?并说明理由。

(2)D拒绝承担责任的理由是否成立?并说明理由。

(3)C不承担责任的理由是否成立?并说明理由。

(4)C对该票据应承担哪些责任，其行为属于何种行为?

(5)若C对该票据属正常背书取得，A未接到追索通知，A是否应承担连带责任?并说明理由。

4、2010年2月，甲企业接到一份服装加工的订单，由于资金不足，甲企业与提供原材料的乙公司签订合同，以本企业所有的一辆奔驰轿车(价值80万元)作抵押，为应付的50万元原材料货款提供担保。双方在合同中约定：如甲企业到期不能支付货款，则该奔驰车归乙公司所有。由于双方是多年合作关系，签订抵押合同后没有办理抵押登记。

2010年6月，甲企业为购买加工设备，又以该奔驰轿车做质押，为设备款向丙公司提供担保，双方签订了质押合同并移交了该奔驰车。在质押期间，丙公司的工作人员开着质押的奔驰车办理公务时与他人相撞，汽车受损被送到丁修理厂修理，共花费修理费3000元。汽车修好后，丙公司派人拿着3000元去提车。丁修理厂收钱以后，要求丙公司把以前的所欠的1万元汽车维修费还清遭到拒绝，于是丁修理厂就以行使留置权为名拒绝交车。

问题：

(1)甲企业与乙公司签订的抵押合同约定“甲企业到期不能支付货款，则该奔驰车归乙公司所有”的条款是否有效?说明理由。

(2)甲企业与乙公司签订的抵押合同没有办理抵押登记，抵押权是否设立?说明理由。

(4)如果质押有效，奔驰车的修理费应由谁承担?说明理由。

(5)丁修理厂是否可以行使留置权?说明理由。

(6)如果奔驰车的抵押权、质押权和留置权都有效，且抵押权已经办理登记，应按什么顺序清偿?说明理由。

(7)如果2010年1月甲企业有一笔应缴税款未缴，且奔驰车的抵押权(假设已登记)、质押权和留置权都有效，应按什么顺序清偿?说明理由。

参考答案及解析

三、综合题

1、【正确答案】：(1)①法院受理破产申请的时间合法。根据规定，债权人提出破产申请的，法院自收到申请之日起5日内通知债务人，债务人有异议的，应于7日内提出，法院自异议期满之日起10日裁定是否受理。除上述情形外，人民法院应当自收到破产申请之日起15日内裁定是否受理。②债权申报期限合法。根据规定，人民法院受理破产申请后，应当确定债权人申报债权的期限。债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于30日，最长不得超过3个月。③第一次债权人会议召开的时间合法。根据规定，第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起15日内召开。P105、106、109

(2)丙公司的要求不合法。根据规定，债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的，不得抵销。丙公司可以就15万元申报债权。P115

(3)甲公司破产前保管丁公司的设备不属于破产财产。根据规定，人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。丁公司作为该财产的权利人，可以通过管理人取回。P115

(4)甲公司的股东张某应补足未缴纳的出资。根据规定，法院受理破产申请后，甲公司的出资人(股东)尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，不受出资期限的限制。补缴的出资作为债务人财产(破产企业的财产)。P114

(5)①破产费用包括：诉讼费80万元、管理人报酬60万元、注册师清算费用50万元、评估费20万元，共计210万元。②共益债务包括：为继续营业应支付的职工工资28万元、债务人不当得利22万元，共计50万元。以上破产费用和共益债务应当先以甲公司资产的变现财产清偿。甲公司的财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，应当先清偿破产费用。P121

(6)本案的破产清偿顺序为：

①甲公司股东张某补足的出资作为甲公司的财产，价值90万元的设备不属于破产财产，则甲公司破产财产共计1365万元(1435-90+20)。

②以办公楼变现所得1200万元，优先清偿所欠工商银行贷款800万元;以原材料变现所得130万元，清偿欠A公司货款。清偿工商银行贷款剩余的400万元作为破产财产;A公司的未能清偿的货款70万元，作为普通破产债权参加分配。

③剩余破产财产共435万元(1365-800-130)，先用于支付破产费用210万元和共益债务50万元。剩余破产财产共175万元(435-210-50)按比例清偿所欠职工工资及劳动保险费用860万元。此时破产财产已经分配完毕，则所欠税款和普通破产债权不能得到清偿。P122

2、【正确答案】：(1)张工程师对A产品没有专利申请权，因为A产品属于职务发明，专利申请权属于甲公司。根据规定，执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。职务发明创造申请专利的权利属于该单位;申请被批准后，该单位为专利权人。P216

(2)张工程师对B产品有专利申请权，因为B产品属于委托开发。根据规定，两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人;申请被批准后，申请的单位或者个人为专利权人。张某是完成发明的个人(受托人)，享有专利申请权。P216

(4)申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起12个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权。另外，申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起12个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权。申请人要求优先权的，应当在申请的时候提出书面声明，并且在3个月内提交第一次提出的专利申请文件的副本;未提出书面声明或者逾期未提交专利申请文件副本的，视为未要求优先权。申请人要求优先权的，应当在申请的时候提出书面声明，并且在3个月内提交第一次提出的专利申请文件的副本;未提出书面声明或者逾期未提交专利申请文件副本的，视为未要求优先权。P219

(6)授予外观设计专利权的实质条件为不属于现有设计，也没有任何单位或者个人就同样的外观设计在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公告的专利文件中。授予专利权的外观设计不得与他人在申请日以前已经取得取得的合法权利相冲突。P218

(7)张工程师的外观设计的专利权不能从2011年1月开始起算。根据规定，外观设计专利权的期限为10年，自申请日起计算。本题中，2011年1月是张工程师取得该专利权的时间，并非是申请日，因此并不是专利权期限的起算时间。P221

(4)张工程师的外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该外观设计专利产品为准。P222

(8)如果专利复审委员会作出维持该专利权的决定，戊公司对该决定不服时，可以自收到通知之日起3个月内向人民法院起诉。P221

3、【正确答案】：(1)付款人B的拒付理由不成立。根据规定，票据债务人不得以自己与出票人或与持票人的前手之间的抗辩事由对抗持票人。P299

(2)D拒绝承担责任的理由不成立。根据规定，持票人向其前手行使追索权的金额包括：①被拒绝付款的汇票金额;②汇票金额自到期日或者提示付款日起至清偿日止，按照中国人民银行规定的同档次流动资金贷款利率计算的利息;③取得有关拒绝证明和发出通知书的费用。因此，E向D发出追索金额52万元符合规定。P306

(3)C的拒付理由不成立。根据规定，付款日期为相对应记载事项，记载与否，不影响票据的效力。根据规定，汇票上未记载付款日期的，为见票即付。本题中虽未记载付款日期，但是票据还是有效的，C的理由不成立。P302

(4)C对票据实施的行为属于伪造、变造票据的欺诈行为;假冒A的名义背书并偷盖A公司公章属于伪造票据的行为;涂改票据金额的行为属于变造行为。C承担的责任包括：①D、E属于C的后手，且背书连续，取得票据时支付了对价，故C对其后手负连带责任，应如数支付追索金额。②依据《票据法》的规定，伪造、变造票据的，应依法承担相应的民事责任;构成犯罪的，还应当承担刑事责任。P310

(5)A应承担连带责任。根据规定，未按照规定期限(3日)通知的，持票人仍可以行使追索权。只不过因延期通知给其前手或者出票人造成损失的，应承担该损失的赔偿责任，但赔偿的金额以汇票金额为限。P306

4、【正确答案】：(1)甲企业与乙公司约定的条款无效。根据《物权法》规定，抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。如果双方在合同中约定债务人不履行到期债务时，抵押财产归债权入所有，则此条款无效。P163

(2)甲企业与乙公司之间的抵押权设立。根据《物权法》规定，当事人以《物权法》规定的生产设备、原材料、半成品、产品，正在建造的船舶、航空器，交通运输工具设定抵押，抵押权自抵押合同生效时设立。未经登记，不得对抗善意第三人。因此对这些财产是否进行抵押登记，完全由当事人决定;并不影响抵押权的设立。P166

(4)修理费应由丙公司承担。根据《物权法》规定，质权人负有妥善保管质押财产的义务;因保管不善致使质押财产毁损、灭失的，应当承担赔偿责任。P169

(5)丁修理厂可以行使留置权。根据《物权法》规定，留置权的成立条件是：①债权人占有债务人的动产。②债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外。③债权已届清偿期且债务人未按规定期限履行义务。此外，留置权也适用善意取得制度。丁修理厂是善意的债权人，可以行使留置权。P171

(6)清偿顺序是：①留置权;②抵押权;③质押权。根据《物权法》规定，同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿;同一动产上已设立抵押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿。P173

(7)清偿顺序是：①未缴税款;②留置权;③抵押权;④质押权。根据《税收征收管理法》规定，如果纳税人已经以自己的财产为债权人设定了担保，那么有财产担保的债权可于缴税之前优先清偿。但是，纳税人欠缴的税款发生在纳税人以其财产设定抵押、质押或者纳税人的财产被留置之前的，税收仍然应当先于抵押权、质权、留置权执行。