2014年二级建造师《建设工程法规及相关知识》 辅导讲义(125):财产保全及先予执行的规定

来源:二级建造师    发布时间:2014-03-20    二级建造师辅导视频    评论

一、财产保全
(一)概念
遇到有关财产可能被转移、隐藏、毁灭等情形从而将会造成对利害关系人权益的损害或可难使法院的判决难以执行时,根据利害人或当事人的申请或法院的决定,对有关财产采取保护措施。
(二)种类


诉前财产保全

诉讼财产保全

作出裁定的时间要求不同

法院在48小时内作出裁定,在保全后15日内必须起诉

紧急情况法院需在48小时内作出裁定

适用情形不同

必须是紧急情况,不立即采取财产保全将会使申请人的合法权益受到损害

可能因当事人一方的行为或者其他原因,使判决不能执行或难以执行的案件

启动程序不同

必须由利害关系人向财产所在地人民法院提出,法院不会主动采取

(1)在诉讼过程中应当事人申请,(2)必要时法院也可以依职权作出

对担保的要求不同

申请人必须提供担保,否则法院驳回申请

法院可以责令申请人提供担保

(三)财产保全的对象及范围
1.财产保全限于请求的范围或与本案有关的财物
2.被申请人提供担保的,法院应解除财产保全
(四)财产保全措施
查封、扣押、冻结或法律规定的其他方法

二、先予执行
(一)概念
法院在作出终审判决前,为解决权利人生活或生产经营的急需,根据当事人申请,依法裁定义务人预先履行义务的诉讼法律制度
(二)适用范围
1.追索赡养费、抚养费、抚育费、抚恤金、医疗费用
2.追索劳动报酬的
3.因情况紧急需要先予执行的
(三)适用条件
1.当事人之间的权利义务关系明确
2.申请人有实现权利的迫切需要,不先予执行将严重影响申请人的生活或生产经营
3.被申请人有履行能力的
4.申请人向法院提出了申请,法院不得依职权适用
5.法院应在受理案件后,终审判决前的诉讼过程中采用
(四)先予执行的范围
1.仅限于当事人诉讼请求的范围
2.以当事人的生活、生产经营急需为限
(五)先予执行的程序
1.申请
2.责令提供担保。
人民法院应根据案件实际情况决定是否要求申请人提供担保。如果认为有必要的,可以责令其提供;不提供的,驳回申请。
3.裁定
(六)错误的补救
1.应返还因先予执行所取得的利益
2.拒不返还的,由法院强制执行
3.被申请人因此遭受损失的,应受到赔偿
例题·多选题:关于民事诉讼财产保全制度,下列说法正确的是( )。
A.诉前保全必须由当事人提出申请并提供担保,人民法院方可作出保全裁定
B.财产保全申请确有错误的,申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失
C.无论诉前保全还是诉讼中的保全,都必须由当事人提出申请——诉中保全法院可以依职权
D.诉讼中的保全,可以责令申请人提供担保;申请人不提供担保的,驳回申请
E.诉前财产保全,申请人应当提供担保,不提供担保的驳回申请

答案:ABDE
解析:诉前保全的程序条件是必须由利害关系人向财产所在地的人民法院提出申请,并提供担保,因此,A正确;人民法院根据申请人的申请而采取保全措施的,如果由于申请人的错误而导致被申请人因财产保全而受损失的,申请人应承担赔偿责任,因此B正确;诉讼中的保全措施可以根据当事人的申请,如果当事人没有申请,人民法院在必要的时候也可以依职权进行,因此,C错误。诉讼中的保全,可以责令申请人提供担保;申请人不提供担保的,驳回申请,D正确,诉前财产保全,申请人应当提供担保,不提供担保的驳回申请,E正确。参见教材P211。


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