2010年法律硕士练习题附参考答案十二

　　1．张某新购得一辆“宝来”轿车，遂将其原有的“奥拓”车转让给刘某。双方签订了合同，并约定5日后刘某付款，张某交车并办理过户手续。签约后第3日，张某家车库旁房屋起火，火延及张某家的车库，并将其“奥拓”车烧毁。则张某与刘某之间的合同为(　　)。
　　A．标的主观不能　　
　　B．标的客观不能　　
　　C.标的自始不能　　
　　D．标的嗣后不能
　　本题涉及民事法律行为有效要件之一——标的的问题。民事法律行为要求标的可能和确定，标的不能分为主观不能和客观不能，自始不能和嗣后不能等。本题中，张某与刘某之间的合同属于标的嗣后不能，客观不能，故本题选项为BD。
　　2．甲向乙借款，井将自有房屋抵押于乙，并办理了登记手续。在抵押权存续期间，在未通知抵押权人和告知受让人的情况下，甲又将该房屋卖与丙井办理了登记过户手续，后固甲无力向乙还款而引起纠纷。以下表述正确的是(　　)。
　　A．丙不能取得该房屋的所有权
　　B．丙已取得该房屋的所有权
　　C．甲可以对该房屋行使抵押权
　　D．丙可以代替甲清偿乙的债务，以使房屋抵押权消灭　
　　本题涉及先抵后卖的问题。根据《担保法解释》第67条规定，如果抵押物进行登记的，抵押权人享有迫及权，即可以对抵押物所有权的受让人行使抵押权，但受让人可以代替债务人清偿债务以使抵押权消灭。故本题选项为BCD。
　　3．甲向乙借款1000元，以自有的价值2000元的种马抵押于乙，双方签订了抵押协议。后甲向丙借款1000元，又以该马出质于丙，且将马转移于丙占有。后因甲无力向乙、丙还款，马匹拍卖价值所得为1000元，对该1000元，乙欲行使抵押权，丙欲行使质权，引起纠纷。下列表述正确的是(　　)。
　　A．抵押无效，因未办理登记
　　B．质权有效，质权人优先行使质权
　　C．抵押权有效，抵押权人优先行使抵押权
　　D．抵押权、质权均有效，由抵押权人和质权人平均受偿债权
　　本题涉及抵押权和质权竞合问题。本题中，甲以价值2000元的种马分别抵押和质押于乙、丙，该抵押和质押均有效，但在实现抵押权时，由于该马所卖价值为1000元，故存在抵押权和质权优先行使的问题。是依据先成立的物权优于后成立的物权，由抵押权人乙优先行使，还是依据占有物权优于非占有物权由质权人优先行使，对此，存在争议。依据《担保法》规定，抵押未办理登记的，不能对抗善意第三人。故本题应以B选项为宜。

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